Lex mercatoria

Lex mercatoria (från latin "gemensam handelsrätt") är en metod för icke-statlig reglering av relationer mellan deltagare i kommersiella relationer , vilket är en viss uppsättning uppföranderegler som utvecklats och tillämpas av dem, som gäller under en lång tidsperiod .

Lex mercatoria betraktas i termer av tre begrepp:

1. autonom rättsordning, som bildas av de parter som är involverade i internationella ekonomiska förbindelser , och som existerar oberoende av nationella rättssystem ;
2. en uppsättning regler, ett alternativ till den nationella lagstiftning som är tillämplig i tvisten ;
3. tillägg till det tillämpliga rättssystemet i form av sedvänjor och seder för internationell handel .

Åsikterna om definitionen av lex mercatoria varierar mycket. G. F. Shershenevich ansåg att denna "rutinordning i handelsfrågor inte är juridiskt nödvändig och har faktiskt ingen juridisk karaktär. Den bör endast betraktas inom ramen för specifika rättsliga relationer mellan vissa ämnen, och den kan inte ges en universell karaktär. Följaktligen, när domstolen överväger en viss tvist, bör domstolen endast ta hänsyn till de regler för "rutinordning", som parterna har erkänt som villkoren i deras avtal" [1] . I Tyskland råder begreppet identifikation med icke-statliga handelsrättsliga handlingar eller " soft law " ( UNIDROIT Principles [2] ). I Frankrike kännetecknas lex mercatoria av transnationella principer och normer som utvecklats i samband med tvistlösning i internationell kommersiell skiljedom . Det finns också en synpunkt som säger: lex mercatoria manifesterar sig främst i seder, vanor, praxis som har utvecklats inom vissa handelsområden och uttrycks i standardiserade kontrakt (ISDA Master Agreement [3] ). P. Mazzacano presenterar sin förståelse av lex mercatoria: ”essensen av en autonom global rättsordning, som är både en icke-statlig lag och en lag som härrör från staten (statsbaserad lag). Det skapas inte vare sig i staten eller uteslutande i handeln. Jag vill inte säga att lex mercatoria är i zonen mellan fakta och fiktion. Men det är på sätt och vis självgenererande och självgenererande” [4] . G. Teubner betraktar lex mercatoria från flera positioner: den traditionella rättsteorin tillåter inte att lex mercatoria hänvisas till en rad juridiska normer . Men i samband med globaliseringsprocessen , som författaren noterar: "lex mercatoria bör betraktas som en positiv lag . Möjligheten att tillämpa reglerna i lex mercatoria ligger i potentialen för konfliktregler , med hänvisning till nationell lagstiftning” [5] . Genom sådana resonemang kommer han till slutsatsen att lex mercatoria är ett självgenererat system , som inte så mycket är en uppsättning materiell rätt som en process av självorganisering och självreproduktion. Enligt B. Goldman är lex mercatoria "som en ärevördig gammal dam som redan har försvunnit från jordens yta två gånger och har återupplivats två gånger" [6] .

Baserat på ovanstående åsikter är det möjligt att identifiera de inneboende egenskaperna hos lex mercatoria:

• autonomi [7] från det nationella rättssystemet har en icke-statlig karaktär;
• är en uppföranderegel som faktiskt fyller funktionen att minimera luckor [8] i lagen;
• stör inte överklagandet till staternas rättssystem;
• det är ett slags lagsystem , obligatoriskt [9] endast för de parter som har anslutit sig till dem, till exempel genom undertecknandet av ett fördrag .

Principer [10]

• pacta sunt servanda ;
• expropriation måste åtföljas av adekvat ersättning [11] ;
• tillåtligheten av att säga upp avtalet i händelse av ett väsentligt brott från dess motpart [12] .

Fixa i rättsnormerna

Reglering av lex mercatoria utförs av länder på olika sätt:

• i Tyskland är det tillåtet att skapa ett skiljedomsförfarande som inte fattar ett beslut på grundval av lag, utan på grundval av rättvisa [13] , och dessa "rättvisa skäl" betraktas av många forskare som grunden för att tillämpa lex. mercatoria;
• i Sverige kräver lagen om internationell privaträtt skiljedom för att tillämpa principen om ”närmaste anknytning”, men hänvisar också till ”rättsliga regler” (regles du droit), vilket tillåter att lex mercatoria används som den lag som är tillämplig på meriter i tvist [14] ;
• den engelska domstolens ståndpunkt är förekomsten av en reservation, som består i att "tolka avtalet för skälighetsskäl, och inte strikt juridiskt" [15] ;
• Rysk lagstiftning är inriktad på användningen av universella lagkonfliktbindningar som erkänns i alla länder av domstolar, men Ryska federationens lag "On International Commercial Arbitration", som är baserad på UNCITRAL Model Law , innehåller antagandet om tillämpningen av lex mercatoria (punkt 1 i artikel 28): "Skijedomstol avgör tvisten i enlighet med de lagregler som parterna har valt att vara tillämpliga på tvistens meriter" [16] .

Se även

Handelsrätt

Anteckningar

1. ↑ Shershenevich G.F. Handelsrättskurs: i 4 volymer / G.F. Shershenevich. - Moskva: Stadga, 2003. - T. I: Inledning. Handelssiffror. - 2003. - 478 sid. - T. II: Varor. Handelsavtal. - 2003. - 543 sid. - T. III: Växellag. Sjörätt. - 2003. - 411 sid. - Volym IV: Handelsprocess. konkurrenskraftig process. - 2003. - 549 sid.
2. ↑ Principles of International Commercial Contracts (UNIDROIT Principles) Arkiverad 25 april 2019 på Wayback Machine (1994; rysk översättning, 1996)
3. ↑ Ett exempel på ett sådant kontrakt  (engelska)
4. ↑ Mazzacano P. Lex Mercatoria som autonom lag Arkiverad 23 augusti 2020 på Wayback Machine  // Comparative Research in Law & Political Economy. Forskningsuppsats nr. 29/2008
5. ↑ Teubner G. Global Bukowina: Legal pluralism in the World Society / Global Law Without a State. Aldershott, 1997. S. 3
6. ↑ Goldman B. Lex Mercatoria // Forum Internationale. November 1983. S. 3.
7. ↑ Mustill M. Nya Lex Mercatoria. De första tjugofem åren // Liber Amicorum för Rt. Hong. Lord Wilberforce, PC, CMG, OBE, QC. Oxford: Clarendon Press, 1987. S. 151
8. ↑ Se till exempel: Matuzov N. I., Malko A. V. Theory of State and Law. Moskva, 2004, s. 165 . Hämtad 9 april 2019. Arkiverad från originalet 26 februari 2020. (obestämd)
9. ↑ Goldman B. Lex Mercatoria. Boston: Kluwer, 1983, s. 11-13
10. ↑ Se: Berger KP International Economic Arbitration // Boston: Kluwer, 1993
11. ↑ Moss D.K. Viljans självständighet i utövandet av internationell kommersiell skiljedom. M., 1996. S. 52-53
12. ↑ Internationell privaträtt: moderna problem / Ed. prof. M. M. Boguslavsky. S. 399
13. ↑ https://pravo.hse.ru/data/2019/01/21/1147525474/%D0%93%D0%9F%D0%9A%20%D0%93%D0%B5%D1%80%D0% BC%D0%B0%D0%BD%D0%B8%D0%B8.pdf
14. ↑ Se: Internationell privaträtt. Utländsk lagstiftning / Comp. och vetenskapliga ed. A. N. Zhiltsov, A. I. Muranov. M., 2000. S. 666.
15. ↑ Moss D.K.-dekret. op. S. 58.
16. ↑ Ryska federationens lag av den 07.07.1993 N 5338-I "On International Commercial Arbitration" (med ändringar och tillägg) | GARANTI . Hämtad 9 april 2019. Arkiverad från originalet 6 april 2019. (obestämd)